Alert Prawny – PRAWO HOLDINGOWE WCHODZI DZIŚ W ŻYCIE – PODSUMOWANIE ZMIAN

PRAWO HOLDINGOWE WCHODZI DZIŚ W ŻYCIE – PODSUMOWANIE ZMIAN

13 października 2022 r. wchodzi w życie największa nowelizacja Kodeksu spółek handlowych w ostatnich latach. Została przyjęta ustawą o zmianie ustawy – Kodeks spółek handlowych oraz niektórych innych ustaw („Nowelizacja” lub „Ustawa”).

Przypominamy ponownie o najistotniejszych zmianach objętych Nowelizacją. Dotyczą one przede wszystkim wprowadzenia regulacji związanych z funkcjonowaniem grup spółek (prawa holdingowego) oraz wzmocnienia nadzoru w spółkach kapitałowych. Założeniem Nowelizacji było uregulowanie relacji pomiędzy spółką dominującą oraz jej spółkami zależnymi, w sposób który uwzględniałby interes wierzycieli, członków organów oraz mniejszościowych wspólników (akcjonariuszy). Celem Nowelizacji było także zwiększenie efektywności nadzoru prowadzonego przez rady nadzorcze spółek kapitałowych poprzez skonkretyzowanie ich działań oraz wyposażenie ich w odpowiednie narzędzia oraz środki do sprawowania nadzoru

PRAWO HOLDINGOWE

1.Wprowadzenie definicji grupy spółek

Przez „grupę spółek” rozumiemy spółkę dominującą oraz spółkę (spółki) od niej zależne, będące spółkami kapitałowymi, kierujące się zgodnie z uchwałą o uczestnictwie w grupie spółek wspólną strategią
w celu realizacji wspólnego interesu (interes grupy spółek), uzasadniającą sprawowanie przez spółkę dominującą jednolitego kierownictwa nad spółką (spółkami) zależnymi.

Powyższe oznacza, że w grupie spółek nie będą mogły uczestniczyć spółki osobowe.

Wspólny interes

W odniesieniu do grupy spółek kluczową kwestią jest posiadanie wspólnej strategii i wspólnego interesu. Interes indywidualny każdej ze spółek zależnych powinien zostać podporządkowany interesowi całej grupy. Wydaje się zatem, że interes całej grupy powinien wynikać z połączenia wszystkich indywidualnych interesów spółek
w grupie.

Wspólna strategia

Wspólna strategia ma uzasadniać utworzenie grupy spółek, przy czym ustawodawca nie wskazał na czym ma ona polegać w związku z czym można uznać, że podmioty tworzące daną grupę spółek będą mogły wybrać ją w sposób dowolny. Ważne jest to żeby taka strategia była wspólna dla całej grupy. Należy zatem uznać, że jej treść pozostawiona zostanie decyzji zarządu spółki dominującej, jako organu sprawującego faktycznie kierownictwo nad spółkami zależnymi i decydującego o stosowaniu strategii gospodarczej grupy. Biorąc pod uwagę treść definicji, strategia powinna uwzględniać i określać interes całej grupy spółek, którym spółki uczestniczące w grupie powinny się kierować oprócz interesu własnego. Jest to istotne, gdyż interes ten będzie stanowił ogólne kryterium stosowania wiążącego polecenia spółki dominującej.

Przepisy Ustawy milczą na temat zasad przyjęcia wspólnej strategii, w szczególności nie precyzują formy tej strategii, m.in. czy powinna ona przybierać formę dokumentu. Z tego powodu wątpliwości budzić może czy w tym zakresie wystarczające będzie podjęcie jedynie uchwały zarządu spółki dominującej o przyjęciu wspólnej strategii, czy też podjęcie uchwały zgromadzenia wspólników (walnego zgromadzenia) spółki dominującej.

Jako, że strategia określać ma wspólny interes grupy spółek, należy rekomendować sporządzenie strategii w formie dokumentu, aby wątpliwości nie budziło uzasadnienie dla wydania wiążącego polecenia (którym powinien być właśnie wspólny interes).

2. Formalności – czyli konieczność ujawnienia uczestnictwa w grupie w KRS i w pismach spółki

Każda ze spółek (zarówno spółka dominująca jak i spółki zależne) jest zobowiązana do ujawnienia swojego uczestnictwa w danej grupie poprzez wzmiankę w rejestrze przedsiębiorców KRS. Niemniej jednak wpis do KRS ma charakter deklaratoryjny. Grupa spółek powstanie dopiero w momencie podjęcia uchwały przez zgromadzenie wspólników bądź walne zgromadzenie spółki zależnej o uczestnictwie w grupie spółek wraz ze wskazaniem spółki dominującej. Taka uchwała powinna być podjęta większością 3/4 głosów i oznaczać będzie podjęcie przez spółkę zależną decyzji o uczestnictwie w grupie spółek.

Choć ujawnienie istnienia grupy w KRS ma skutek deklaratoryjny to dopiero z momentem ujawnienia uczestnictwa w danej grupie spółek w KRS, podmioty te będą mogły skorzystać z większości określonych rozwiązań prawnych przewidzianych Ustawą takich jak m.in. możliwość wydawania wiążących poleceń przez spółki dominujące czy też przeglądania ksiąg i dokumentów spółek zależnych.

Z kolei ustanie uczestnictwa w grupie spółek nastąpi wskutek podjęcia większością 3/4 głosów uchwały zgromadzenia wspólników albo walnego zgromadzenia spółki zależnej lub przez złożenie przez spółkę dominującą spółce zależnej oświadczenia o ustaniu tego uczestnictwa.

Jeżeli spółka będzie należeć do grupy spółek, pisma i zamówienia handlowe składane przez spółkę w formie papierowej i elektronicznej, a także informacje na stronach internetowych spółki, powinny zawierać dodatkowo oznaczenie grupy spółek.

Czy każda grupa kapitałowa stanie się automatycznie grupą spółek?

Należy odróżnić tu faktyczny holding (tj. faktyczną grupę kapitałową dopuszczalną na gruncie dotychczasowych przepisów) od „grupy spółek” w rozumieniu KSH.

W przypadku gdy spółki nie podjęły powyższej uchwały o uczestnictwie w grupie spółek, to wówczas nie powstaje grupa spółek w rozumieniu KSH. Będziemy mieć wtedy do czynienia z faktycznym holdingiem niepodlegającym ustawowym regulacjom prawa holdingowego. Stosowanie przepisów dotyczących grupy spółek nie jest zatem obligatoryjne.

3. Wydawanie wiążących poleceń przez spółki dominujące

Podstawową instytucją mającą ułatwiać zarządzanie spółkami zależnymi jest możliwość wydawania wiążących poleceń przez spółkę dominującą. Spółka dominująca może wydawać spółce zależnej uczestniczącej w grupie spółek wiążące polecenia dotyczące prowadzenia spraw tej spółki (wiążące polecenie). Wydanie wiążącego polecenia powinno być uzasadnione interesem grupy spółek oraz może być wydawane przez organy uprawnione do reprezentowania spółki dominującej zgodnie z zasadami reprezentacji. Polecenia mogą być wydawane tylko
w formie pisemnej bądź elektronicznej pod rygorem nieważności.

Minimalna treść wiążącego polecenia to wskazanie:

• oczekiwanego przez spółkę dominującą zachowania spółki zależnej w związku z wykonaniem wiążącego polecenia;
• interesu grupy spółek uzasadniającego wykonanie przez spółkę zależną wiążącego polecenia;
• spodziewanych korzyści lub szkody spółki zależnej, które będą następstwem wykonania wiążącego polecenia, o ile występują;
• przewidywanego sposobu i terminu naprawienia spółce zależnej szkody poniesionej w wyniku wykonania wiążącego polecenia.

Oznacza to, że spółka dominująca już z góry przy wydaniu wiążącego polecenia będzie mogła zakładać, że polecenie to nie przyniesie żadnych korzyści spółce zależnej i wyrządzi jej szkodę.

Prawo odmowy wykonania wiążącego polecenia

To, że spółka dominująca ma możliwość wydawania wiążących poleceń nie oznacza, że spółki zależne nie mają możliwości obrony przed poleceniem i odmowy wykonania takiego polecenia. Przesłanki takiej obrony uzależnione są jednak od sytuacji czy spółka zależna jest spółką jednoosobową czy też nie.

Co więcej są sytuację w których spółka zależna jest zobowiązania do odmowy wykonania danego polecenia. Każda spółka zależna uczestnicząca w grupie spółek powinna podjąć uchwałę o odmowie wykonania wiążącego polecenia, jeżeli jego wykonanie doprowadziłoby do niewypłacalności albo zagrożenia niewypłacalnością tej spółki.

Ponadto spółka zależna uczestnicząca w grupie spółek (oprócz jednoosobowej spółki zależnej) powinna podjąć uchwałę o odmowie wykonania wiążącego polecenia jeżeli istnieje uzasadniona obawa, że jest ono sprzeczne
z interesem tej spółki i wyrządzi jej szkodę która nie będzie naprawiona przez spółkę dominującą lub inną spółkę zależną w okresie 2 lat od wystąpienia szkody.

Oznacza to, że w przypadku jednoosobowej spółki zależnej, jedyną możliwością obrony przed poleceniem jest sytuacja, gdy wykonanie polecenia doprowadziłoby do niewypłacalności albo zagrożenia niewypłacalnością tej spółki.

Należy jednak pamiętać, że umowa (statut) spółki zależnej będzie mogła przewidywać surowsze lub dodatkowe wymogi odmowy wykonania wiążącego polecenia. Skuteczność takiej uchwały o zmianie umowy albo statutu spółki zależnej wprowadzającej takie wymogi, zależeć będzie jednak od odkupienia przez spółkę dominującą udziałów albo akcji tych wspólników albo akcjonariuszy spółki zależnej, którzy nie zgadzają się na taką zmianę.

Odmowa wykonania wiążącego polecenia wymaga uprzedniej uchwały zarządu spółki zależnej. Uchwała będzie musiała zawierać też uzasadnienie odmowy.

Wyłączenie odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną wykonaniem wiążącego polecenia

Ustawa zakłada wyłączenie odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną spółce zależnej (w tym odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną działaniem lub zaniechaniem sprzecznym z prawem lub postanowieniami umowy albo statutu spółki) przez członka zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej i likwidatora spółki zależnej, jeśli szkoda została wyrządzona wykonaniem wiążącego polecenia. Powyższe wyłączenie stosuje się także do członków organów spółki dominującej jeżeli działali oni w interesie grupy spółek.

Odpowiedzialność spółki dominującej wobec spółki zależnej za szkodę związaną z wiążącym poleceniem

Spółka dominująca odpowiada za szkodę wyrządzoną spółce zależnej jeżeli zostanie ona wyrządzona na skutek wykonania przez spółkę zależną wiążącego polecenia oraz nie została naprawiona w terminie wskazanym
w wiążącym poleceniu. Jest to odpowiedzialność odszkodowawcza na zasadzie winy. Przy czym odpowiedzialność spółki dominującej ma być ustalana z uwzględnieniem obowiązku lojalności wobec spółki zależnej podczas wydawania i wykonywania wiążącego polecenia.

Z kolei odpowiedzialność spółki dominującej wobec jednoosobowej spółki zależnej sprowadzać się będzie  wyłącznie do sytuacji w której wykonanie przez taką spółkę wiążącego polecenia doprowadziło do jej niewypłacalności lub zagrożenia niewypłacalnością.

Co więcej, w sytuacji gdy spółka zależna nie wytoczy powództwa o naprawienie szkody w ciągu 1 roku od dnia upływu terminu wskazanego w wiążącym poleceniu, uprawnienie to uzyska każdy wspólnik bądź akcjonariusz spółki zależnej.

Odpowiedzialność spółki dominującej wobec wspólników za obniżenie wartości udziałów (akcji) w zw. z wiążącym poleceniem

Spółka dominująca, która na dzień wydania wiążącego polecenia spółce zależnej dysponować będzie bezpośrednio lub pośrednio większością głosów umożliwiającą podjęcie uchwały o uczestnictwie w grupie spółek oraz o zmianie umowy bądź statutu tej spółki, odpowiada wobec jej wspólników bądź akcjonariuszy za obniżenie wartości przysługujących im udziałów bądź akcji – jeżeli obniżenie będzie następstwem wykonania przez spółkę wiążącego polecenia. Przy czym wprowadzono domniemanie, że spółka dominująca dysponuje większością głosów umożliwiającą podjęcie wyżej wskazanych uchwał jeżeli reprezentuje w spółce zależnej (bezpośrednio lub pośrednio) co najmniej 3/4 kapitału zakładowego.

Możliwość wytoczenia powództwa o naprawienie ww. szkody wygaśnie z chwilą pełnego naprawienia przez spółkę dominującą szkody wyrządzonej spółce zależnej wykonaniem wiążącego polecenia. Roszczenie to przedawniać się będzie z upływem 3 lat od dnia, w którym wspólnik albo akcjonariusz dowiedział się o szkodzie a w każdym przypadku z upływem 5 lat od dnia, w którym nastąpiło zdarzenie wyrządzające szkodę.

Odpowiedzialność spółki dominującej wobec wierzycieli w zw. z wiążącym poleceniem

Spółka dominująca odpowiada także względem wierzycieli spółki zależnej w sytuacji gdy egzekucja przeciwko spółce zależnej okaże się bezskuteczna, a szkoda powstanie w następstwie wykonania przez spółkę zależną wiążącego polecenia. Odpowiedzialność ta uzależniona będzie od winy spółki dominującej. Domniemywa się, że szkoda o której mowa powyżej obejmie wysokość niezaspokojonej wierzytelności wobec spółki zależnej.

4. Prawo spółki dominującej do przeglądania ksiąg i dokumentów spółki zależnej

Spółka dominująca może w każdym czasie przeglądać księgi i dokumenty spółki zależnej oraz żądać od niej udzielenia informacji, z uwzględnieniem przepisów szczególnych. Spółka dominująca nie musi w żaden sposób uzasadniać tego żądania. Spółki zależne nie mają także możliwości odmowy udostępnienia dokumentów lub informacji na żądanie spółki dominującej. Prawo to nie będzie przysługiwać jednak wspólnikowi czy akcjonariuszowi spółki dominującej w ramach indywidualnej kontroli.

Spółka dominująca, której nie udostępniono ksiąg i dokumentów lub nie udzielono informacji, będzie mogła złożyć wniosek do sądu rejestrowego o zobowiązanie zarządu spółki zależnej uczestniczącej w grupie spółek do udostępnienia ksiąg i dokumentów lub udzielenia informacji.

Ponadto Ustawa wprowadza prawo wspólników (akcjonariuszy) mniejszościowych spółki zależnej reprezentujących co najmniej 10% kapitału zakładowego do zwrócenia się do sądu rejestrowego z wnioskiem o wyznaczenie firmy audytorskiej w celu zbadania rachunkowości oraz działalności grupy spółek.

5. Roczne sprawozdanie spółki zależnej o powiązaniach umownych ze spółką dominującą

Zarząd spółki zależnej będzie miał obowiązek sporządzenia sprawozdania o powiązaniach umownych tej spółki ze spółką dominującą za okres ostatniego roku obrotowego i przedstawienia go zgromadzeniu wspólników albo walnemu zgromadzeniu do zatwierdzenia. Sprawozdanie to może stanowić część corocznego sprawozdania zarządu z działalności spółki. W sprawozdaniu tym będzie trzeba również wymieniać wiążące polecenia wydane tej spółce zależnej.

6. Sell – out i squeeze – out w grupach spółek

Sell – out (przymusowy odkup udziałów/akcji) – jest to prawo wspólników lub akcjonariuszy mniejszościowych reprezentujących nie więcej niż 10% kapitału zakładowego spółki zależnej do żądania umieszczenia w porządku obrad najbliższego zgromadzenia wspólników lub walnego zgromadzenia, sprawy pojęcia uchwały o przymusowym odkupie ich udziałów (akcji) przez spółkę dominującą, która reprezentuje bezpośrednio, pośrednio lub na podstawie porozumień z innymi osobami co najmniej 90 % kapitału zakładowego spółki zależnej uczestniczącej
w grupie spółek.

Żądanie to może zostać złożone w każdym roku obrotowym tylko raz, nie wcześniej niż po upływie
3 miesięcy od dnia ujawnienia w rejestrze uczestnictwa spółki zależnej w grupie spółek.

Squeeze – out (przymusowy wykup udziałów/akcji) – polega na tym, że zgromadzenie wspólników albo walne zgromadzenie spółki zależnej będzie mogło podjąć uchwałę o przymusowym wykupie udziałów (akcji) wspólników (akcjonariuszy) reprezentujących nie więcej niż 10% kapitału zakładowego przez spółkę dominującą, która reprezentuje bezpośrednio co najmniej 90% kapitału zakładowego.

Istotnym zagrożeniem dla wspólników (akcjonariuszy) mniejszościowych jest możliwość zaostrzenia ww. rygorów w umowie (statucie) spółki zależnej w taki sposób, że prawo do squeeze-out’u przysługiwać będzie mogło spółce dominującej, która bezpośrednio lub pośrednio reprezentuje w spółce zależnej uczestniczącej w grupie spółek mniej niż 90% kapitału zakładowego takiej spółki, lecz nie mniej niż 75% tego kapitału.

Postanowienie to otwiera drogę do przymusowego wykupu udziałów (akcji) wspólników (akcjonariuszy) mających nawet 25% udziałów (akcji) w spółce zależnej.

7. Wyłączenia

Przepisów Ustawy o spółce zależnej uczestniczącej w grupie spółek nie będzie się stosować do:

• spółki publicznej;
• spółki w likwidacji, która rozpoczęła podział swego majątku albo spółki w upadłości;
• spółki będącej podmiotem objętym nadzorem nad rynkiem finansowym.

Oznacza to m.in. brak możliwości odmowy wykonania wiążącego polecenia przez zależną spółkę publiczną.

ZMIANY DOTYCZĄCE RAD NADZORCZYCH (wzmocnienie pozycji Rad Nadzorczych – dodatkowe kompetencje i obowiązki)

Nowelizacja miała za zadanie wzmocnić pozycję rady nadzorczej w spółkach kapitałowych. Ustawodawca przewidział szereg nowych kompetencji oraz obowiązków po stronie rad nadzorczych.

Należy jednak zauważyć, że regulacje te były już w większości stosowane w praktyce, w szczególności w dużych podmiotach, na podstawie wewnętrznych regulaminów rad nadzorczych i w rzeczywistości nie wprowadzają żadnej rewolucji.

Sprawozdanie rady nadzorczej

Ustawa zakłada obowiązek sporządzania sprawozdania z działalności rady nadzorczej za ubiegły rok obrotowy.

Dookreślenie roli przewodniczącego rady nadzorczej

Ustawa uszczegóławia kodeksowe role przewodniczącego rady nadzorczej, który kieruje pracami rady nadzorczej
i na którym spoczywa obowiązek należytego organizowania jej prac, a w szczególności zwoływania posiedzeń rady nadzorczej. Umowa (statut) spółki będzie mogła przyznawać określone uprawnienia związane z organizacją rady nadzorczej i sposobem wykonywania przez nią czynności również innym jej członkom.

Dookreślenie kwestii posiedzeń rady nadzorczej oraz ich zwoływania

Ustawa wprowadza zasadę, że posiedzenia rady nadzorczej zwołuje się przez zaproszenia, w których oznacza się datę, godzinę i miejsce posiedzenia oraz proponowany porządek obrad, a także sposób wykorzystania środków bezpośredniego porozumiewania się na odległość podczas posiedzenia. Umowa (statut) spółki może określać sposób oraz termin zwołania posiedzenia rady nadzorczej.

Podczas posiedzenia rada nadzorcza może podejmować uchwały również w sprawach nieobjętych proponowanym porządkiem obrad, jeżeli żaden z członków rady nadzorczej biorących udział w posiedzeniu się temu nie sprzeciwi, chyba że umowa spółki stanowi inaczej.

Zarząd lub członek rady nadzorczej mogą żądać zwołania posiedzenia rady nadzorczej, podając proponowany porządek obrad. Przewodniczący rady nadzorczej zwołuje posiedzenie z porządkiem obrad zgodnym
z żądaniem, które odbywać się będzie nie później niż w terminie 2 tygodni od dnia otrzymania żądania.

Rada nadzorcza może odbywać posiedzenia również bez formalnego zwołania, jeżeli wszyscy członkowie wyrażą na to zgodę oraz nie zgłoszą sprzeciwu dotyczącego wniesienia poszczególnych spraw do porządku obrad.

Posiedzenia rady nadzorczej są zwoływane w miarę potrzeb, jednak nie rzadziej niż raz w każdym kwartale roku obrotowego.

Badanie dokumentów spółki przez radę nadzorczą

Rada nadzorcza w celu wykonania swoich obowiązków może badać dokumenty spółki, dokonywać rewizji stanu majątku spółki a także żądać od zarządu, prokurentów oraz wszystkich osób zatrudnionych
w spółce, wszelkich informacji, dokumentów, sprawozdań lub wyjaśnień dotyczących spółki w tym
w szczególności jej działalności i stanu majątkowego.  Przedmiotem żądania mogą być również sprawozdania  lub wyjaśnienia dotyczące spółek zależnych oraz spółek powiązanych.

Informacje, dokumenty, sprawozdania lub wyjaśnienia powinny być przekazywane radzie nadzorczej niezwłocznie, nie później niż w terminie 2 tygodni od dnia zgłoszenia żądania, chyba że w żądaniu określono dłuższy termin. Zarząd nie może ograniczać członkom rady nadzorczej dostępu do żądanych przez nich informacji, dokumentów, sprawozdań lub wyjaśnień.

Komitet rady nadzorczej

Rada nadzorcza ma możliwość ustanawiania doraźnych lub stałych komitetów, składających się z członków rady nadzorczej. Komitet taki będzie mógł pełnić określone czynności nadzorcze, np. we wskazanym obszarze.

Doradca rady nadzorczej

W przypadku gdy umowa (statut) spółki przewiduje taką możliwość, rada nadzorcza może podjąć uchwałę
w sprawie zbadania na koszt spółki określonej sprawy dotyczącej działalności spółki lub jej stanu majątkowego przez wybranego doradcę zewnętrznego (np. doradcę prawnego, podatkowego czy finansowego). Zarząd jest zobowiązany zapewnić takiemu doradcy dostęp do dokumentów oraz udzielić mu żądanych informacji.

Zgoda rady nadzorczej spółki akcyjnej na transakcję ze spółkami powiązanymi

W odniesieniu do spółki akcyjnej wprowadzono obowiązek uzyskania zgody rady nadzorczej na zawarcie przez spółkę ze spółką dominującą, spółką zależną lub spółką z nią powiązaną transakcji, której wartość zsumowana
z wartością transakcji zawartych z tą samą spółką w okresie roku obrotowego przekracza 10% sumy aktywów spółki, ustalonych na podstawie ostatniego zatwierdzonego sprawozdania finansowego spółki. Statut może jednak wyłączyć obowiązek uzyskania ww. zgody.

Nadzór rady nadzorczej spółki dominującej nad realizacją interesu grupy spółek

Rada nadzorcza spółki dominującej sprawuje stały nadzór nad realizacją interesu grupy spółek przez spółkę zależną, chyba że umowa (statut) spółki dominującej lub spółki zależnej przewiduje inaczej.

Rada nadzorcza spółki dominującej może żądać od zarządu spółki zależnej udostępnienia ksiąg i dokumentów oraz udzielenia informacji w celu sprawowania tego nadzoru.

Członek rady nadzorczej spółki dominującej nie może ujawnić tajemnic spółki zależnej także po wygaśnięciu mandatu.

W sytuacji gdy umowa spółki dominującej nie przewiduje ustanowienia rady nadzorczej, powyższe kompetencje rady nadzorczej wykonywać będzie zarząd spółki dominującej.

POZOSTAŁE ZMIANY

Business judgement rule

Ustawa wprowadza zasadę, zgodnie z którą członek zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej czy też likwidator powinien przy wykonywaniu swoich obowiązków wykazywać się lojalnością wobec spółki oraz starannością wynikającą z zawodowego charakteru swojej działalności.

Odpowiedzialność członków zarządów i rad nadzorczych jest oparta na tzw. zasadzie biznesowej oceny sytuacji (business judgement rule). Celem tej instytucji jest wyłączenie odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną spółce
w wyniku decyzji organów, które z czasem okazały się błędne, jeżeli były one podejmowane w granicach uzasadnionego ryzyka biznesowego oraz na podstawie stosownych do danych okoliczności informacji.

Członek zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej czy też likwidator nie narusza obowiązku dołożenia staranności wynikającej z zawodowego charakteru swojej działalności, jeżeli postępując w sposób lojalny wobec spółki, działa
w granicach uzasadnionego ryzyka gospodarczego, w tym na podstawie informacji, analiz i opinii, które powinny być w danych okolicznościach uwzględnione przy dokonywaniu starannej oceny.

Zgodnie z powyższą zasadą ocenie ma być poddawana jedynie prawidłowość trybu podejmowania decyzji przez członków organów (w oparciu o wskazane powyżej kryteria) w odniesieniu do momentu podejmowania danej decyzji oraz towarzyszących temu okoliczności.

W związku z tym członkowie organów, którzy przy wykonywaniu swoich obowiązków wykazywali się starannością oraz lojalnością wobec spółki i zdecydowali się na podjęcie określonego ryzyka gospodarczego, mogą liczyć na ochronę w razie gdyby okazało się z biegiem czasu, że podjęta przez nich decyzja była nietrafna i wyrządziła spółce szkodę.

Pozostałe zmiany:

• Kadencję członków organów spółki z o.o. i spółki akcyjnej oblicza się w pełnych latach obrotowych (o ile umowa albo statut spółki nie stanowi inaczej); Nowe przepisy stosuje się do trwających już mandatów i kadencji członków organów.
• Rozszerzenie zakresu obowiązku poufności w relacji pomiędzy spółką z o.o. i spółką akcyjną a członkami jej organów – zakaz ujawniania tajemnicy spółki obowiązuje także po wygaśnięciu mandatu członka organu;
• Wprowadzony zostaje obowiązek protokołowania uchwał zarządu. Protokół powinien zawierać porządek obrad, imiona i nazwiska obecnych członków zarządu i liczbę głosów oddanych na poszczególne uchwały. W protokole zaznacza się również zdanie odrębne zgłoszone przez członka zarządu wraz z jego ewentualnym umotywowaniem. Protokół podpisuje co najmniej członek zarządu prowadzący posiedzenie lub zarządzający głosowanie, chyba że umowa spółki lub regulamin zarządu stanowi inaczej.

Zapraszamy do kontaktu gdyby mieli Państwo pytania dotyczące stosowania przepisów o grupie spółek lub funkcjonowania rady nadzorczej.